Die Beteiligten streiten um die Bildung einer Rückstellung für eine Verpflichtung gegenüber einem Handelsvertreter nach Beendigung des Vertragsverhältnisses.

Gegenstand der 1946 gegründeten Klägerin ist die Zucht und der Handel mit Garten- und Futtersamen, Bäumen und Sträuchern, Pflanzen und ähnlichem Gartenbedarf. An dem Stammkapital von 1.000. 000 DM waren in den Streitjahren 1987 und 1988 beteiligt, R... und H... B... mit je 300. 000 DM sowie die K... GmbH & Co. KG mit 400. 000 DM. Das Wirtschaftsjahr läuft vom 1. Juli bis 30. Juni eines jeden Kalenderjahres. Die Klägerin ermittelt den Gewinn nach § 5 EStG .

Mit Vertr ag vom 8. August 1963 übernahm der Handelsvertreter W... die Vertretung der Klägerin in Norddeutschland. Unter Nr. 14 des Vertrages trafen die Klägerin und der Handelsvertreter Bestimmungen über Ansprüche nach Beendigung des Vertragsverhältnisses. Die Vereinbarung lautet:

"Nach Beendigung der Zusammenarbeit erhält Herr W... auf den die Summe von 500. 000 DM im Verbandsgebiet übersteigenden letzten Jahresumsatz der Firma B... noch weiterhin Provision nach Ziffer 12 (1) und zwar auf die Dauer von zwei Jahren. Sie gilt als Entschädigung für das Wettbewerbsverbot gemäß Ziffer 8 (2). Die Zahlung erfolgt in zwölf gleichen Monatsraten, zu je 1/12 des geschuldeten Jahresbetrags.

Hat die Zusammenarbeit nach diesem Vertrag ununterbrochen mindestens zehn Jahre bestanden, so steht Herrn W... ein Ausgleichsanspruch dergestalt zu, dass Provision nach Absatz 1 auch noch über die genannte zweijährige Frist hinaus gezahlt wird. Für jedes über das zehnte hinausgehende Jahr ununterbrochener Zusammenarbeit verlängert sich der Provisionsanspruch nach Absatz 1 um zwei Monatsraten.

Wenn Herr W... vor Beendigung der Provisionspflicht sterben sollte, so erlischt der Anspruch mit der Einschränkung, dass er von der Witwe in den restlichen Monaten noch zur Hälfte geltend gemacht werden kann. Sollten unter den Hinterbliebenen keine Witwe, wohl aber unmündige Kinder sein, so können diese statt deren für die restlichen Monate den halben Provisionsanspruch anteilig geltend machen."

Die Klägerin sah den Anspruch des Handelsvertreters als einen Ausgleichsanspruch nach § 89 b HGB an und bildete zum 30. Juni 1987 und zum 30. Juni 1988 Rückstellungen in Höhe von 730. 000 DM und 813. 000 DM. Die jeweiligen Zuführungen zu der Rückstellung wurden gewinnmindernd behandelt. Die ursprünglichen Steuerbescheide beruhten auf den Angaben in den Steuererklärungen und standen unter dem Vorbehalt der Nachprüfung.

Nach einer Betriebsprüfung erkannte das Finanzamt (FA) die Bildung der Rückstellung unter Bezugnahme auf das BFH-Urteil vom 20. Januar 1983 ( BStBl II 1983, 375 [BFH 20.01.1983 - IV R 168/81] ) nicht an. Es vertrat die Auffassung, eine Rückstellung könne erst bilanziert werden, wenn der Vertrag mit dem Handelsvertreter beendet werde. Eine Passivierungspflicht bestehe nicht, weil der Ausgleichsanspruch wirtschaftlich nicht während der Tätigkeit des Handelsvertreters verursacht werde, sondern die nach Beendigung des Vertrags entstehenden Vorteile abgelten solle. Das FA erhöhte die Gewinne um die Zuführungen zur Rückstellung (730. 000 DM in 1987 und 83. 000 DM in 1988) und erließ unter dem 24. September 1990 geänderte Bescheide. Für deren Inhalt, insbesondere für die Teilbeträge des verwendbaren Eigenkapitals, wird auf diese Bescheide verwiesen.

Mit dem Einspruch machte die Klägerin geltend, für den Ausgleichsanspruch als ungewisse Verbindlichkeit bestehe ein handelsrechtliches Passivierungsgebot, das steuerlich zu beachten sei. Die Auffassung des BFH, dass ein Passivierungsgebot nicht bestehe, werde von weiten Teilen des Schrifttums nicht geteilt. Voraussetzungen für die Bildung einer Rückstellung seien zum einen die künftige Entstehung einer Verbindlichkeit und die Inanspruchnahme des Kaufmanns sowie zum anderen die Verursachung der zur Tilgung der Verbindlichkeit zu leistenden Ausgaben im wesentlichen im laufenden Wirtschaftsjahr. Das gelte nach neuerer Rechtsprechung auch bei Dauerrechtsverhältnissen. Bestehe ein Erfüllungsrückstand, müsse die Rückstellung bilanziert werden ( BFH-Urteil vom 5. Februar 1987, BStBl II 1987, 845 [BFH 05.02.1987 - IV R 81/84] zu Jubiläumszuwendungen; BFH-Beschluss vom 16. August 1989, BFH/NV 1990, 188 [BFH 16.08.1989 - III B 14/89] ). So liege es auch hier. Zwar entstehe der Anspruch des Handelsvertreters erst bei Vertragsbeendigung, der Grund für den Anspruch sei aber wie bei den Jubiläumszuwendungen im laufenden Vertragsverhältnis begründet. Die Inanspruchnahme der Klägerin sei auch wahrscheinlich, zumal im Todesfall Ansprüche der Hinterbliebenen bestünden. Auch handele es sich hier nicht nur um den gesetzlichen Anspruch aus § 89 b HGB , vielmehr sei er vergleichbar mit einem Pensionsanspruch. Das FA wies den Einspruch mit Bescheid vom 15. Oktober 1996 zurück.

Zur Begründung ihrer Klage wiederholt die Klägerin ihr Vorbringen im Einspruchsverfahren und weist ergänzend darauf hin, dass die Voraussetzungen für den streitigen Ausgleichsanspruch nach § 89 b HGB durch den Vertr ag vom 9. August 1963 im einzelnen bestimmt worden sind. Danach sei es hier für das Entstehen des Ausgleichsanspruchs nicht erforderlich, dass die Klägerin nach Beendigung der vertraglichen Beziehungen noch Vorteile aus dem vom Handelsvertreter aufgebauten Kundenstamm habe und die Zahlung eines Ausgleichs billig sei.

Die Klägerin beantragt,

Das Finanzamt beantragt,

Es hält an seiner Rechtsauffassung fest.