Die Klage ist begründet. Das Finanzamt hat zu Unrecht die Mitunternehmerschaft des Klägers verneint.

1.

Nach ständiger Rechtsprechung des Bundesfinanzhofs (BFH) kann Mitunternehmer nur sein, wer zivilrechtlich Gesellschafter einer Personengesellschaft ist oder - in Ausnahme fällen - eine diesem wirtschaftlich vergleichbare Stellung inne hat (Beschlüsse des Großen Senates - GrS - vom 25.06.1984 GrS 4/82, BStBl II 1984, 751, 768; vom 25.02.1991 GrS 7/89, BStBl II 1991, 691; BFH-Urteil vom 13.07.1993 VIII R 50/92, BStBl II 1994, 282) und aufgrund dessen Mitunternehmerrisiko trägt und Mitunternehmerinitiative entfalten kann (BFH-Urteil vom 02.11.1989 VIII R 96/85, BFH-NV 1989, 427). Von einer einem Gesellschafter einer Personengesellschaft wirtschaftlich vergleichbaren Stellung kann dann gesprochen werden, wenn Personen wirtschaftlich so gestellt sind, als wären sie Gesellschafter. Das ist u.a. dann der Fall, wenn es sich um eine "fehlerhafte Gesellschaft" im Sinne des Zivilrechts handelt (BFH-Urteil vom 22.01.1985 VIII R 303/81, BStBl II 1985, 363, 364).

a)

Voraussetzung für die Annahme einer "fehlerhaften Gesellschaft" ist das Vorliegen von - wenn auch fehlerhaften - auf den Abschluß eines Gesellschaftsvertrages gerichteten Willenserklärungen zwischen den Beteiligten (vgl. Palandt, Kommentar zum Bürgerlichen Gesetzbuch, 56. Auflage, § 705 Rdz. 11; Ulmer in Münchener Kommentar, § 705 Rdn. 246). Nach der Rechtsprechung des Bundesgerichtshofes (BGH) gelten die zur fehlerhaften Gesellschaft entwickelten Grundsätze auch für den fehlerhaften Beitritt zu einer Gesellschaft (vgl. BGH-Urteil vom 14.10.1991 II Z R 212/90 [Hamm] NJW 1992, 1501). Ist eine derart fehlerhafte Gesellschaft in Vollzug gesetzt bzw. ein fehlerhafter Beitritt vollzogen, so ist sie regelmäßig nicht von Anfang an unwirksam, sondern nur mit Wirkung für die Zukunft vernichtbar (BGH-Urteil vom 14.10.1991 II Z R 212/90 a.a.O.). Bis zur Geltendmachung des Fehlers sind die in Vollzug gesetzte Gesellschaft und der vollzogene Beitritt grundsätzlich voll wirksam.

b)

Die Grundsätze der "fehlerhaften Gesellschaft" finden zwar keine Anwendung, wenn die Gesellschafter nicht ordnungsgemäß vertreten worden sind. Denn der fehlerhaft vollzogene Beitritt setzt ein - wenn auch fehlerhaftes - Handeln aller Gesellschafter voraus, so daß die entscheidende Voraussetzung fehlt, wenn der Mangel darauf beruht, daß ein Teil der Gesellschafter nicht mitgewirkt oder ein Mitgesellschafter die ihm erteilte Vollmacht zum Abschluß von Beitrittsverträgen überschritten hat (vgl. BGH-Urteil vom 12.10.1987 II Z R 251/86 [Stuttgart] NJW 1988, 1321). Gleichwohl finden die Grundsätze der "fehlerhaften Gesellschaft" Anwendung, wenn der Beitretende und die für den Beitritt stimmenden Gesellschafter diesen für wirksam gehalten haben, weil sie beispielsweise davon ausgingen, die vorhandenen Gesellschafter seien wirksam vertreten worden und deren Zustimmung läge vor (BGH-Urteil vom 14.10.1991 II Z R 212/90 a.a.O., vom 12.10.1987 II Z R 251/86 a.a.O., Münchener Kommentar, § 705 Rdz. 282, 277).

2.

Überträgt man diese Rechtsgrundsätze auf den vorliegenden Fall, so ist der Kläger als - fehlerhaft beigetretener - Gesellschafter der KG zu behandeln.

a)

Zutreffend geht das Finanzamt davon aus, daß die Beitrittserklärungen des Klägers vom ....01.1983 zivilrechtlich unwirksam sind, da der Kläger mangels Vertretungsbefugnis die Annahmeerklärung für die KG nicht hat unterzeichnen dürfen. Er war bereits am ... 12.1982 als Geschäftsführer der GmbH zurückgetreten. Auch durch die Erklärung vom ... 01.1985 ist der Kläger formal nicht atypisch stiller Gesellschafter der KG geworden. Zwar ist diese Beitrittserklärung seitens der Gesellschaft von dem zu diesem Zeitpunkt amtierenden Geschäftsführer der Komplementär-GmbH, Herrn H., angenommen worden. Nach dem Gesellschaftsvertrag vom ... Juli 1980 bestand aber die Möglichkeit einer Beteiligung als atypisch stiller Gesellschafter nicht. Eine Änderung des Gesellschaftsvertrags hat der Kläger nicht nachgewiesen. Ein schriftliches Protokoll der Gesellschafterversammlung vom ... 12.1982, in dem diese entsprechenden Änderungen schriftlich fixiert worden sein sollen, konnte der Kläger nicht vorlegen.

b)

Gleichwohl kommt man über die Grundsätze des fehlerhaften Beitritts zu einer Gesellschaft zur Anerkennung der Mitunternehmerschaft. Wie der Kläger glaubhaft erklärt hat, ist er im Zeitpunkt der Beitrittserklärungen am ... Januar 1983 davon ausgegangen, daß er - so lange sein Rücktritt als Geschäftsführer im Handelsregister noch nicht eingetragen war - weiterhin befugt war, die Gesellschaft zu vertreten und seine Beitrittserklärungen anzunehmen. Der Senat geht davon aus, daß auch die weiteren Gesellschafter von der Wirksamkeit des Beitritts des Klägers zur KG im Jahre 1983 ausgegangen sind. Gleiches gilt für die Beitrittserklärung vom ... 01.1985. Diese Annahme beruht auf folgenden Umständen: In den Jahresabschlüssen der KG ab 1983 ist der Kläger stets als Mitgesellschafter genannt und am Ergebnis beteiligt worden. Hiervon hatten die Gesellschafter zur Überzeugung des Senats Kenntnis erlangt. Gemäß § 13 des Gesellschaftsvertrages vom ... 07.1980 ist der Jahresabschluß dem Beirat sowie den Kommanditisten zuzuleiten. Nach den Angaben des Klägers in der mündlichen Verhandlung sind die Jahresabschlüsse dementsprechend nach "Absegnung" durch die jeweiligen Geschäftsführer den beteiligten Gesellschaftern übersandt worden. Der Kläger hat zum Nachweis für diese Behauptung ein Anschreiben des Geschäftsführers der KG H. vom ....09.1985 vorgelegt (Bl. 34 bis 36 FG-Akte Bd. I). Hieraus ist ersichtlich, daß den Gesellschaftern der KG die Bilanz und die Gewinn- und Verlustrechnung 1984 zugeschickt worden sind. Der Beigeladene Dr. L. konnte sich in der mündlichen Verhandlung erinnern, daß es "in mehreren Jahren Bilanzen gegeben hat". Auch der ehemalige Gesellschafter E. hat dies bestätigt. Er hat in seinem Schreiben vom ... 12.1992 an das Finanzamt (Bl. 135 Rechtsbehelfsakte) ausgeführt, der Kläger sei sowohl von ihm als auch von allen anderen Gesellschaftern als Mitgesellschafter angesehen worden. Er - der Kläger - habe durch seine Gesellschaftereinlagen, deren weitere Aufstockung sowie die Übernahme hoher Bürgschaften den Bestand der Gesellschaft über Jahre gesichert. Es sei auch allen Gesellschaftern bekannt gewesen, daß die Beteiligung des Klägers in den aufgestellten Bilanzen und den jeweiligen Steuererklärungen ausgewiesen gewesen sei.

Sowohl die Beitritte des Klägers zur KG in 1983 als auch die Beitrittserklärung vom ... Januar 1985 sind vom damals amtierenden Geschäftsführer H. für wirksam gehalten worden. Dies geht aus seinem Schreiben an den Kläger vom ... 02.1990 (Bl. 68 Rechtsbehelfsakte) hervor. Hierin bestätigt Herr H., daß der Kläger 1983 mit einer Gesamteinlage von 100.000 DM und 1985 mit einer weiteren Einlage von 50.000 DM als Gesellschafter beigetreten sei. Die Rechtsstellung sollte dabei der der übrigen Kommanditisten mit allen Rechten und Pflichten gleichen.

Dieselbe Einschätzung haben die ehemaligen Gesellschafter R., K., W. und S. im Vorverfahren dargetan: Mit Schreiben vom ... 12.1992 (Bl. 139 Rechtsbehelfsakte) hat die Beigeladene R. mitgeteilt, daß der Kläger nach ihrer Kenntnis nicht nur Gesellschafter der GmbH, sondern insbesondere der KG geworden sei. Die Beigeladene K. gab mit Schreiben vom ... 12.1992 (Bl. 138 Rechtsbehelfsakte) an, der Kläger sei im Jahr 1983 der KG als Gesellschafter beigetreten mit allen Rechten und Pflichten wie die übrigen Gesellschafter. Er habe vom Beirat und von der Gesellschafterversammlung die Genehmigung hierzu gehabt. Man habe den Beitritt außerordentlich begrüßt. Der Kläger habe es ermöglicht, daß die Gesellschaft finanziell zahlungsfähig geblieben sei. Der ehemalige Kommanditist W. konnte sich laut Schreiben vom ... 12.1992 (Bl. 147 Rechtsbehelfsakte) erinnern, daß der Kläger Mitgesellschafter der KG war. Dies schließe er aus stattgefundenen Gesellschafterversammlungen und aus Gesprächen mit der damaligen Geschäftsleitung. Letztlich hat der Beigeladene S. mit Schreiben vom ... 02.1992 (Bl. 151 Rechtsbehelfsakte) den Vortrag des Klägers bestätigt, in der Gesellschafterversammlung am ... 12.1982 habe der Kläger angekündigt, sich an der Gesellschaft zu beteiligen. Die Gesellschafterversammlung habe ihm freigestellt, in welcher Form der Beitritt durchgeführt werde. Es sei ihm unverständlich, wie aus dieser Sachlage geschlossen werden könne, daß der Kläger nicht Gesellschafter der KG gewesen sei. Auch der Beigeladene Dr. L. hat in der mündlichen Verhandlung bestätigt, ausschließlich der Kläger habe sich in der Gesellschafterversammlung am ... 12.1982 bereit erklärt, sich bezüglich der Gesellschaft finanziell zu engagieren.

3.

Nach dem Gesamtbild der Verhältnisse ist der Senat davon überzeugt, daß der Beitritt des Klägers zur KG mit seiner Einlage von insgesamt 150.000 DM vom tatsächlichen Willen aller Gesellschafter getragen war und diese den Beitritt für wirksam gehalten haben. Daß einige der Gesellschafter zur Frage der Mitunternehmer Stellung des Klägers keine Angaben machen konnten bzw. gemacht haben, führt zu keiner anderen Beurteilung, da es in Anbetracht des inzwischen vergangenen langen Zeitraumes nicht ungewöhnlich ist, daß sich einige der Beteiligten an die konkreten Geschehensabläufe in den Jahren 1983 bis 1985 nicht mehr erinnern können.

4.

Der Beitritt des Klägers zur KG ist auch vollzogen worden. Der Kläger hat im Vorverfahren mit Schriftsatz vom ....11.1989 (Bl. 13 und 14 Rechtsbehelfsakte) dargetan, daß und in welcher Weise er seine Einlage in Höhe von 150.000 DM erbracht hat. Das Finanzamt ist dem nicht entgegengetreten.

Damit ist der Kläger im Streitjahr nach den Grundsätzen des fehlerhaften Beitritts zu einer Gesellschaft als Kommanditist bzw. atypisch stiller Gesellschafter zu behandeln.

5.

Hierneben sind nach Auffassung des erkennenden Senates die zivilrechtlich unwirksamen Beitritte des Klägers zur KG zudem gemäß § 41 Abgabenordnung (AO) für die Besteuerung unerheblich. Denn - wie oben ausgeführt - ist anhand der gesamten äußeren Umstände des Streitfalles davon auszugehen, daß der Wille der Gesellschafter der KG dahin ging, den Kläger an der KG zu beteiligen, sei es als Kommanditist oder als atypisch stiller Gesellschafter. Alle Gesellschafter haben das wirtschaftliche Ergebnis der formal unwirksamen Beitritte eintreten und bestehen lassen. Der Kläger hat seine Einlage erbracht und ist an den Jahresergebnissen beteiligt worden und hat damit Mitunternehmerrisiko getragen. Er ist darüber hinaus unbestritten nach außen in nicht unerheblichem Umfang für die KG aufgetreten, so daß ihm auch Mitunternehmerinitiative nicht abgesprochen werden kann.

6.

Der Feststellungsbescheid 1987 ist dahingehend abzuändern, daß dem Kläger von dem Gesamtverlust in Höhe von 256.420 DM ein Anteil in Höhe von 36.769 DM (lt. Erklärung) zuzuordnen ist. Entsprechend sind die Verlustanteile der übrigen Gesellschafter abzuändern.

7.

Die Kostenentscheidung folgt aus §§ 135 Abs. 1, 139 Abs. 4 Finanzgerichtsordnung (FGO). Die außergerichtlichen Kosten der Beigeladenen waren nicht zu erstatten, weil sie keinen Antrag gestellt und das Verfahren nicht wesentlich gefördert haben (BFH-Beschluß vom 10.08.1988 II B 138/87, BStBl II 1988, 842).

Die Entscheidung über die vorläufige Vollstreckbarkeit beruht auf §§ 151 Abs. 3, 155 FGO in Verbindung mit §§ 708 Nr. 10, 711 Zivilprozeßordnung (ZPO).

Die Revision ist nicht zugelassen worden. Hiergegen kann innerhalb eines Monats nach Zustellung des Urteils beim Niedersächsischen Finanzgericht in Hannover Beschwerde eingelegt werden. Auf Abs. 4 der Rechtsmittelbelehrung wird hingewiesen. In der Beschwerdeschrift muß die grundsätzliche Bedeutung der Rechtssache dargelegt, die Entscheidung des Bundesfinanzhofs, von der das Urteil abweicht, oder der Verfahrensmangel bezeichnet werden.