Die zulässige Berufung hat in der Sache keinen Erfolg, weil der Beklagten zu 2, die auf Beklagtenseite allein noch im Rechtsstreit verblieben ist, der mit der Widerklage geltend gemachte Anspruch auf Vergütung für die Inanspruchnahme von Dienstleistungen ihrer Mitarbeiter durch die Klägerin nicht zusteht. Die Anschlussberufung der Klägerin hat hingegen Erfolg, weil sie das vereinbarte Honorar für November und Dezember 1996 verlangen kann.

I. Beratungshonorar

Die Klägerin kann die Zahlung des Pauschalhonorars für November und Dezember 1996 verlangen. Mit dem Gesellschafterbeschluss vom 30. September 1996 (Protokoll GA Bl. 69 f. ) ist die Verpflichtung rechtsgeschäftlich begründet worden. Die Beratertätigkeit sollte offenbar an die Stelle der vergüteten Geschäftsführertätigkeit der Klägerin treten, die auf den Beklagten zu 1 überging. Entgegen der Ansicht des Landgerichts war die Vereinbarung nicht Bestandteil einer Vergleichslösung, sodass sich deren erstinstanzlich festgestellte Formunwirksamkeit nicht auf die Vergütungsvereinbarung übertrug. Der Gesellschafterbeschluss ist in seinen übrigen Teilen ebenso wie die Honorarzahlung, die für Oktober 1996 geleistet worden ist, umgesetzt worden, sodass offenbar eine sofortige rechtsgeschäftliche Bindung gewollt war; es sollte darüber nicht noch - in Ausführung des Beschlusses - eine zusätzliche Vereinbarung abgeschlossen werden. Geschuldet ist eine monatliche Vergütung von 18. 000 DM, zu der unstreitig Mehrwertsteuer in Höhe von 2. 700 DM hinzuzusetzen ist.

Zum Umfang der erbrachten Beratungstätigkeit brauchte die Klägerin nicht vorzutragen, da eine Pauschalabgeltung vereinbart war. Nicht zutreffend ist allerdings die Ansicht der Klägerin, sie habe auch ohne Erbringung von Dienstleistungen schlechthin einen Vergütungsanspruch und sei bei Nichtleistung allenfalls von Kündigung bedroht gewesen. § 614 BGB legt (abdingbar) als Grundsatz fest, dass nur die tatsächlich geleistete Arbeit bezahlt wird. § 616 BGB normiert davon eine Ausnahme aus sozialen Gründen. Es besteht kein Anlass, zur genauen Reichweite der Abdingung durch die getroffene Pauschalhonorarvereinbarung Stellung zu nehmen, wobei u. a. zu würdigen wäre, dass die Pauschalvereinbarung die Geschäftsführertätigkeit der Klägerin ersetzen sollte. Den 'Gegenbeweisantritten' der Beklagten über die Nichtleistung der Klägerin (unter Berücksichtigung der die Beklagte treffenden Beweislast) nachzugehen, besteht ebenfalls kein Anlass. Die Beklagte hätte konkret vortragen müssen, dass Beratungsbedarf in den Monaten November und Dezember 1996 bestanden hat, den die Klägerin unter Berücksichtigung der Befugnis zur freien Zeiteinteilung nicht befriedigt hat. Daran fehlt es jedoch.

II. Vergütung der Inanspruchnahme von Mitarbeitern

1.

Die Beklagte zu 2 hat gegen die Klägerin keinen Anspruch auf Schadensersatz oder auf Bereicherungsausgleich für die Inanspruchnahme von Mitarbeitern der Beklagten in ihrem eigenen Unternehmen #######. Derartige kraft Gesetzes etwa bestehende Ansprüche sind infolge der erteilten Entlastung erloschen.

a)

Die Vernehmung des Mitarbeiters ####### hat ergeben, dass die Klägerin jedenfalls diesen Mitarbeiter in nicht näher aufgeklärtem Umfang für die Tätigkeit bei Kunden eingesetzt hat, denen gegenüber sie die erbrachten Leistungen über ihr Einzelunternehmen abgerechnet hat, ohne eine Tätigkeitsvergütung an die Beklagte zu 2 zu zahlen. Sie hat auch entgegen ihrem Sachvortrag weder eine Sondervergütung an den Mitarbeiter ####### gezahlt noch für einen Arbeitszeitausgleich gesorgt. Der Zeuge ging vielmehr davon aus, bei allen Kunden, bei denen er vor Ort tätig war, für die Beklagte zu 2 eingesetzt zu werden. Das Vorgehen der Klägerin stellt einen Verstoß gegen ihre Geschäftsführerpflichten gegenüber der Beklagten zu 2 dar.

Der Senat hat davon abgesehen, den genauen Umfang des Fremdeinsatzes des Zeugen #######- die insoweit von der Beklagten zu 2 aufgestellten Behauptungen haben sich auf Grund des vehementen Bestreitens dieses Zeugen und der nachfolgenden Erklärung des Geschäftsführers ####### in der mündlichen Verhandlung als teilweise spekulative Schlussfolgerungen erwiesen - sowie den Fremdeinsatz der nicht mehr vernommenen weiteren Zeugen ####### und ####### aufzuklären, weil sich dies auf Grund der weiteren Aussagen des Zeugen ####### sowie anschließender ausdrücklicher Erklärungen des Geschäftsführers ####### als für die Entscheidung bedeutungslos herausgestellt hat: Der Entlastungsbeschluss der Gesellschafterversammlung vom 30. September 1996 steht nämlich der Geltendmachung von gesetzlichen Schadensersatz- oder Ausgleichsansprüchen entgegen.

b)

Der Zeuge ####### hat ausgesagt, dass die Einsätze der Mitarbeiter der Beklagten zu 2 regelmäßig Gegenstand gemeinsamer Gespräche unter Beteiligung der Klägerin und ihres Ehemannes gewesen sei; die Atmosphäre dieser Besprechungen sei dadurch bestimmt gewesen, dass sich alle Beteiligten von ihrer früheren gemeinsamen Tätigkeit bei demselben Arbeitgeber gekannt hätten. Man habe teilweise abendliche Meetings veranstaltet, in denen auch beraten worden sei, wie die Kunden zweckmäßig zu betreuen seien. Der Gesellschafter und Geschäftsführer ####### hat diese Meetings in der mündlichen Verhandlung eingeräumt und erklärt, dabei sei es vor allen Dingen um den Aufwand gegangen, der mit bestimmten Aufträgen habe verbunden werden sollen. Demnach hat er bei Erteilung des Entlastungsbeschlusses für die Geschäftsführungstätigkeit der Klägerin gewusst, bei welchen Kunden der Beklagten zu 2 die Mitarbeiter eingesetzt wurden. Zwar mag er, wie sein Prozessvortrag wohl verstanden werden soll, eine Fehlvorstellung darüber gehabt haben, dass die Klägerin einzelne Kunden als Kunden ihres Einzelunternehmens behandelte und die Honorarforderungen für sich statt für die Beklagte zu 2 einzog, obwohl der Senat an dem Fehlen jeglicher Kenntnis angesichts der Lebensumstände der Eheleute durchaus Zweifel hegt. Es bestehen aber jedenfalls ausreichende Anhaltspunkte dafür, dass sich ihm dann bereits vor Erteilung des Entlastungsbeschlusses Zweifel am redlichen Vorgehen der Klägerin aufdrängen mussten.

Wie auf Grund des schriftsätzlichen Vortrags und der Erörterungen vor dem Senat im Rahmen der Bemühungen um den Abschluss eines Vergleichs unstreitig ist, war Herrn ####### bekannt, dass (1) die Klägerin ihr Einzelunternehmen nicht aufgegeben hatte, dass (2) sie sogar eine auf den Unternehmensgegenstand des Einzelunternehmens zugeschnittene Befreiung vom Wettbewerbsverbot vereinbart hatte (§ 6 Abs. 3 des Geschäftsführervertrages, GA Bl. 74), dass (3) dieses Unternehmen auch nach Aufnahme der Geschäftstätigkeit der Beklagten zu 2) offenbar nicht stillgelegt worden war - anderenfalls wären die Erörterungen im Frühjahr oder Sommer 1996 über dessen Einbringung in die Beklagte zu 2 sinnlos gewesen -, dass (4) sowohl er als auch die Klägerin zu den Kunden der Beklagten zu 2 jeweils unterschiedlich intensive Geschäftskontakte pflegten, deren Beginn in die Zeit vor Gründung der Beklagten zu 2 zurückreichten, und dass (5) - global gesehen - die Beklagte zu 2 nicht in dem Umfang in die Gewinnzone kam, wie dies der erfolgreichen geschäftlichen Betätigung entsprochen hätte. Bei dieser Sachlage hätte er vor Erteilung des unbeschränkten Entlastungsbeschlusses Anlass gehabt, Nachforschungen über das pflichtgemäße Verhalten der Klägerin als Geschäftsführerin anzustellen, wenn es ihm aus damaliger Sicht wirklich auf die Realisierung etwaiger Ansprüche wegen pflichtwidriger Geschäftsführertätigkeit der Klägerin angekommen wäre. Wenn er dazu in der mündlichen Verhandlung erklärt hat, er sei ja mit der Klägerin verheiratet gewesen und habe trotz der eingeleiteten Scheidung sogar deren weiterer Beschäftigung über den Zeitpunktpunkt der Abberufung als Geschäftsführerin hinaus zugestimmt, habe also besonderes geschäftliches Vertrauen zu ihr gehabt, so steht dies der angesprochenen Deutung des Entlastungsbeschlusses nicht entgegen. Vielmehr unterstreicht dieser Umstand sogar als zusätzliches Indiz, dass der Gesellschafter an einer Aufklärung der Art der geschäftlichen Betätigung der Klägerin vor Erteilung des Entlastungsbeschlusses nicht interessiert war, sodass die Verzichtswirkungen der Entlastung eingetreten sind. Insoweit hat sich der Gesellschafter nicht einmal eines Besseren besonnen, nachdem er selbst die Geschäftsführung übernommen hatte und jedenfalls dann das gesamte Ausmaß der angesichts der Auftragslage angeblich rätselhaften Liquiditätsengpässe der Beklagten zu 2 erkannt haben muss. Selbst die nachfolgende endgültige geschäftliche Trennung von der Klägerin hat er nicht als Zäsur und Anlass für ein angebliches Umdenken empfunden. Vielmehr ist er auf die Idee, Ansprüche geltend zu machen, erst nach großem Zeitablauf (nach ca. 1 1/2 Jahren) und nach Einleitung des vorliegenden Verfahrens durch die Klägerin gekommen.

Der Senat vermag auch nicht den pauschalen Prozessvortrag der Beklagten nachzuvollziehen, dass ihr Gesellschafter ####### über die Aktivitäten der Klägerin in deren Einzelunternehmen keinerlei Informationen zu erhalten bemüht war. Zwar dauerte die Ehe nur kurze Zeit. Sie wurde aber nach langer gemeinsamer Berufstätigkeit geschlossen und muss jedenfalls in der Anfangszeit verhältnismäßig reibungsfrei verlaufen sein; dafür spricht auch, dass Herr ####### bemüht war, dem Senat seine sogar noch nach dem Scheitern der Ehe anhaltende Vertrauensbeziehung darzulegen. Da Herr ####### an dem geschäftlichen Erfolg seiner Ehefrau jedenfalls über die Ehebeziehung Anteil hatte, lag es nahe, dass er mit der Klägerin wenigstens gelegentlich und zumindest in der ersten Zeit der Ehe über den weiteren Verlauf des Geschäfts sprach. Dies entspricht allgemeiner Lebenserfahrung. Wenn die Beklagte glauben machen will, die Ehe sei so atypisch verlaufen, dass sie nicht einmal mit derartigen Lebenserfahrungen beurteilt werden könne, wäre dazu detaillierter Sachvortrag mit geeigneten Beweisantritten erforderlich gewesen.

2.

Der widerklagend geltend gemachte Anspruch ergibt sich auch nicht aus einer vertraglichen Anspruchsgrundlage.

a)

Der von der Beklagten genannte § 612 BGB ist keine geeignete Anspruchsgrundlage. Sollte zwischen der Klägerin als Inhaberin ihres Einzelunternehmens und der Beklagten wegen der Inanspruchnahme der Mitarbeiter der Beklagten eine vertragliche Beziehung bestanden haben, wäre sie rechtlich als Dienstverschaffungsvertrag zu qualifizieren (vgl. MünchKomm/Müller-Glöge, BGB, 3. Aufl. , Band 4 1997, § 611 Rz. 35 ff. und 505). Ein wirksamer Vertrag würde zwar nicht schon an fehlender Schriftform scheitern. Nur wenn es sich um gewerbsmäßige Leiharbeit im Sinne des AÜG gehandelt hätte, wäre § 12 Abs. 1 AÜG einschlägig, was nicht in Betracht kommt, weil die Überlassung nicht von der Absicht dauernder Gewinnerzielung getragen wurde (vgl. dazu BGHZ 75, 299, 301 [BGH 08.11.1979 - VII ZR 337/78]; BAG NJW 1979, 2636, 2637); wenn - wie im Streitfall - nur gelegentlich Mitarbeiter an ein fremdes Unternehmen ausgeliehen werden, die im Übrigen für den Verleiher selbst Arbeitsleistungen erbringen, handelt es sich um eine formfrei vereinbare Dienstverschaffung (vgl. dazu MünchKomm/Müller-Glöge § 611 Rz. 40). Auf Dienstverschaffungen, die vom Gesetzgeber als Vertragstyp bewusst nicht geregelt worden sind (MünchKomm/Müller-Glöge,

§ 611 Rz. 35), sind indes die §§ 611 ff. BGB nicht anzuwenden.

b)

Der Senat hat erwogen, § 354 HGB extensiv oder analog anzuwenden (für ein weites Verständnis Koller/Roth/Morck, HGB, 2. Aufl. 1999, § 354 Rz. 3; für analoge Anwendung des § 354 HGB auf die Gebrauchsüberlassung einer Pumpe OLG Düsseldorf NJW-RR 1996, 287, 288 [OLG Düsseldorf 19.01.1995 - 10 U 43/94]; OLG Rostock NZM 1999, 967, 968). Die Überlassung von besoldeten Arbeitskräften ist nämlich eine Leistung, die von einem Kaufmann regelmäßig nur entgeltlich erwartet werden kann.

aa)

Voraussetzung für die Anwendung des § 354 HGB wäre, dass diese Auslegungsregel bereits für das Zustandekommen eines Vertrages und nicht nur für die Bestimmung des Vertragsinhalts bedeutsam ist. Dann würde § 354 HGB die Zweifelsfrage überwinden helfen, ob nur eine unentgeltliche Vorleistung zur Anbahnung weiterreichender Geschäftsbeziehungen (z. B. Probenutzung im Vorfeld eines in Erwägung gezogenen Kaufvertrages) erbracht werden sollte, oder ob die erbrachte Leistung Ausdruck eines aktuellen Vertragswillen ist. Ob die Interpretation zu Gunsten der Förderung eines Vertragsschlusses zulässig ist, mag angesichts der zu parallelen Normen vertretenen Interpretationen zweifelhaft sein, bedarf aber keiner Entscheidung, weil sich aus Gründen des Einzelfalles daraus kein für die Beklagte günstiges Ergebnis ableiten lässt.

§ 354 HGB wird zutreffend in eine Reihe mit §§ 612 Abs. 1, 632 Abs. 1, 653 Abs. 1 und 689 BGB gestellt (vgl. K. Schmidt, Handelsrecht, 5. Aufl. 1999, § 18 III 1 b). Die Norm kann entweder als Auslegungsregel für konkludentes Verhalten verstanden werden, das in der Leistungserbringung gegenüber einem anderen zu sehen ist; die Auslegungsregel hätte dann das Ziel, den Abschluss eines entgeltlichen Vertrages festzustellen (zu § 689 BGB so MünchKomm/Seiler § 689 Rz. 3). Sie könnte ferner als Anordnung eines von der Rechtsgeschäftslehre abgekoppelten fiktiven entgeltlichen Vertrages interpretiert werden (vgl. BGH DB 1966, 776: 'Vergütungsanspruch ohne Vereinbarung auf Grund Gesetzes . . . Verkehrssitte ersetzt also insoweit die vertragliche Abrede'; ebenso die h. M. zu nichtigen Arbeits- oder Dienstleistungsvereinbarungen, MünchKomm/Schaub § 612 Rz. 5 m. w. N. , ebenda Rz. 4 auch zur Überwindung eines Dissenses; zum Ausschluss einer Irrtumsanfechtung wegen Irrtums über die Entgeltlichkeit im Bereich des § 653 BGB MünchKomm/Roth § 653 Rz. 1). Schließlich kommt - wesentlich enger - in Betracht, in der Norm eine Regelung zu sehen, wonach im Rahmen eines anderweitig bereits festgestellten Schuldverhältnisses eine Vergütungspflicht bestehen soll (so Roth in Koller/Roth/Morck § 354 Rz. 5; zu § 632 BGB ebenso MünchKomm/Soergel § 632 Rz. 1).

bb)

Wenn von dem weitesten Verständnis des § 354 HGB auszugehen wäre, wonach die Norm schon die Feststellung des Vertragsschlusses ermöglichen soll, käme zur Vermeidung von Widersprüchen mit dem vertraglichen Konsensprinzip nur in Betracht, in ihr eine entsprechende Auslegungsregel verankert zu sehen. Die Auslegungsvermutung wäre durch Umstände des Einzelfalles widerlegbar. Derartige Einzelfallumstände liegen vor.

Die Klägerin hätte einen Vertragsschluss nur durch Insichgeschäft bewirken können, nämlich einerseits als Geschäftsführerin der Beklagten und andererseits für sich selbst als Inhaberin ihres Einzelunternehmens handelnd. Das wäre zwar wirksam gewesen, weil sie von den Beschränkungen des § 181 BGB befreit war. Es ist aber fragwürdig, auf ein Insichgeschäft eine Auslegungsregel über einen Vertragsschluss anzuwenden, weil den dadurch erzielten Ergebnissen ein spekulativer Charakter anhaftet. Zumindest müsste der Vertragsschlusswille durch zusätzliche Indizien bestätigt werden. Daran fehlt es nicht nur; der Senat ist sogar davon überzeugt, dass die Klägerin einen Vertragsschluss ausdrücklich nicht gewollt hat.

Indiz dafür ist, dass die Klägerin keinerlei Handlungen unternommen hat, den vermeintlichen Vertrag durch Entrichtung einer nach § 315 BGB (vgl. Koller/Roth/Morck § 354 Rz. 6; Heymann/Horn, HGB, 2. Aufl. § 354 Rz. 10) zu bestimmenden Vergütungsleistung zu erfüllen. Sie hat offenbar von vornherein nicht beabsichtigt, für die Inanspruchnahme der Mitarbeiter der Beklagten eine Vergütung zu zahlen. Wenn es sich so verhielt, wäre es widersprüchlich und abwegig gewesen, zunächst eine vertragliche Grundlage für einen Entgeltanspruch zu schaffen, der dann auf keinen Fall erfüllt werden sollte. Dass die Klägerin eine Vergütungszahlung nicht beabsichtigte, ergibt sich mittelbar auch aus ihrem - durch das Ergebnis der Beweisaufnahme allerdings widerlegten - Prozessvortrag, sie habe die Mitarbeiter über ihr Einzelunternehmen zusätzlich vergütet. Entweder hat die Klägerin in der kostenlosen Inanspruchnahme der Mitarbeiter keinen Nachteil für die Beklagte gesehen, weil sie mit ihrem Mitgesellschafter ehelich verbunden war, oder sie hat ein unredliches Verhalten bewusst in Kauf genommen. Jedenfalls aber sprechen die Gesamtumstände eindeutig gegen den Willen, der Beklagten eine vertraglich geschuldete Vergütung zukommen zu lassen.

cc)

Ginge man - dennoch - von einem Vertragsschluss aus, wäre die Geltendmachung des Vergütungsanspruchs durch § 242 BGB ausgeschlossen. Dafür sind einerseits die oben (II. 1. ) erörterten Umstände heranzuziehen, aus denen zu entnehmen ist, dass der Mitgesellschafter ####### durch den Entlastungsbeschluss 'reinen Tisch' machen wollte.

Andererseits und unabhängig von diesen Umständen spricht für die Anspruchsbegrenzung aber auch der lange Zeitablauf, der zwischen der geschäftlichen Trennung der Eheleute und der Geltendmachung der Vergütungsforderung durch die Beklagte auf Betreiben ihres geschäftsführenden Gesellschafters liegt. Der Anspruch wäre verwirkt, weil die Klägerin darauf vertrauen konnte, dass ein derartiger Anspruch nicht mehr erhoben werde und sie deshalb keine beweiserhaltenden Vorkehrungen treffen musste, in welchem Umfang ein Fremdeinsatz von Mitarbeitern der Beklagten mit welchem wirtschaftlichen Wert erfolgt war. Dass der etwaige Vergütungsanspruch der Höhe nach in spekulativer Weise berechnet werden konnte und deshalb interne Beweissicherungen notwendig waren, zeigt der Verlauf des Verfahrens, in dem der Geschäftsführer ####### sich erst in der mündlichen Verhandlung vor dem Senat - als der Verdacht eines versuchten Prozessbetruges auftauchte - zur Art und Weise seiner Berechnung erklärt und seinen Vortrag relativiert hat.

III.

Der Honoraranspruch der Klägerin ist zu dem gesetzlichen Zinssatz ab Eintritt des Verzuges mit den Vergütungsansprüchen, deren Fälligkeit kalendermäßig festgelegt war, zu verzinsen.

Die Entscheidung über die Kosten folgt aus §§ 92, 97 ZPO, die Entscheidung über die vorläufige Vollstreckbarkeit aus §§ 708 Nr. 10, 711 ZPO.